远东法易
远东法易
首页:远东法易 - 远东法易
国有企业改制伟德游戏betvictor实务
编辑:lili      更新时间:2007-03-04       点击次数:3677

 

近些年来,按照中共中央及国务院的决定和部署,我国国有企业产权制度改革,在全国各地由各级政府的领导下有计划、有步骤地进行着。作为伟德游戏betvictor,为国有企业改制提供法律服务,是我们的一项重要业务。本人近几年来直接经办或参与了一些国有企业改制的伟德游戏betvictor业务,略有心得和经验,现就此方面的伟德游戏betvictor实务加以介绍,供各位同仁借鉴,不当之处,恳请批评指正。

一、国有企业改制的范畴

了解国有企业改制的范畴,对我们伟德游戏betvictor开展这方面的法律业务是非常重要的。关于国有企业改制的范畴,我们可以从以下两个权威文件中得以明确:

1、国务院国办发[200396号《关于规范国有企业改制工作的意见》第一条第()款:“国有企业改制应采取重组、联合、兼并、租赁、承包经营、合资、转让国有产权和股份制股份合作制度等多种形式进行”。

2、最高人民法院《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第一条:“人民法院受理以下平等民事主体间在企业产权制度改造中发生的民事案件:()企业公司制改造中发生的民事案件;()企业股份合作制改造中发生的民事纠纷;()企业分立中发生的民事案件;()企业债权转股权纠纷;()企业出售合同纠纷;()企业兼并合同纠纷;()与企业改制相关的其他民事纠纷”。

由此看出,国有企业改制的范畴是很广泛的,基本上凡涉及国有企业产权变动的都属于改制之列。

二、伟德游戏betvictor为国有企业改制提供法律服务的依据

1、《伟德ios app伟德游戏betvictor法》第二十五条第一款第()项规定:“伟德游戏betvictor可以接受非诉讼法律事务当事人的委托,提供法律服务”。

2、国务院《企业国有产权转让管理暂行办法》(国资委[2003]3号),该办法中规定在国有资产监管机构应审查的书面文件中应包括有“伟德游戏betvictor事务所出具的法律意见书”。

3、国务院《关于规范国有企业改制工作的意见》(国办发[2003]96号)第一条规定:“企业改制方案可委托中介机构或改制企业制订”。

4国务院办公厅转发国资委《关于进一步规范国有企业改制工作实施意见的通知》 (国办发[2005]60)第一条第()项就已经十分明确规定:“企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书由审批改制方案的单位的法律顾问或该单位决定聘请的伟德游戏betvictor事务所出具”。应该说,伟德游戏betvictor参与国有企业改制,已没有任何制度上的障碍。同时,该条文实质上也明确了伟德游戏betvictor参与国有企业改制属于政府职权决定事项的范畴,而不仅仅是取决于企业愿不愿意的主观愿望。故本地政府有责任强化监督,职能部门应依法履行职权,切实执行国务院的有关规定。实际上,在国务院该《通知》出台之前,也早已经有一些省市自行规定应有伟德游戏betvictor参与国有企业改制全过程。

5、广西区经贸委、财政厅《关于国有企业产权重组有关问题的补充通知》第一条规定:“凡改制企业有职工参股的……申报材料必须增加全体职工与原企业解除关系的法律意见书”。在绝大多数情况下,法律意见书是由伟德游戏betvictor出具的。

三、与国有企业改制有关的政策、法律

有关国有企业改制的政策法律很多,内容繁杂,不仅包括资产处置、人员安置补偿、债权债务处理,还包括财务审计、资产评估等等,需要从事该方面服务的伟德游戏betvictor仔细阅读和掌握。有关政策法律可分三个层次:一是国家的法律,如公司法、担保法、企业破产法等;二是国务院、国家各部委颁布的行政法规、规章等规范性文件;三是广西区政府颁布的规范性文件和各市人民政府出台的一些实施意见和办法等。这些政策和法律对国有企业改制都是至关重要的。

四、国有企业整体改制的一般程序和步骤

1、国有企业提出改制申请或企业主管部门下达改制指示。

2、主管部门或主管部门同意改制企业自行或委托中介机构制定改制方案,并将该方案报主管部门批准。

3、按改制方案,在主管部门监督指导下,企业清产核资,聘请会计事务所进行财务审计,聘请评估事务所对改制企业资产进行评估,并将评估结果报主管部门、国资管理机关审核、确认。

4、制定改制实施方案,并就有关企业职工安置的方案交企业全体职工大会或职代会讨论通过。

5、报实施方案给主管部门审批,同时报当地政府主管部门备案,并实施改制方案。

6、依法办理工商变更登记手续,领取新的企业法人营业执照等相关经营证照。

7、与原企业职工解除劳动关系,成立新企业,办理原企业的债权债务转移手续,与企业职工建立新的劳动关系,就有关财产办理产权过户。

8、改制完成后,报告主管部门。

五、国有企业改制总体方案应包含的主要内容

1、改制依据

主管部门指示改制的文件或企业申请改制并获主管部门批准的文件。

2、企业概况

企业历史沿革、组织机构、人员情况、资产情况等。

3、改制方案

改制目标、资产处置、人员安置、新公司架构、遗留问题的处理、新公司发展规划、效益预测等。

4、改制方案附件

如改制工作日程表等。

六、国有企业改制模式、资产评估及存在的问题

1、企业改制模式的选择以及改制总体思路的确定

国有企业改制是选择整体出售还是国有部分控股?是选择与其他企业合并还是职工集资买断?企改模式和总体思路的确定,既要考虑到企业实际情况,又要符合国家产业政策和主管部门的意图,同时还要兼顾职工的利益。因此,作为提供法律服务的伟德游戏betvictor在为企业制定改制方案时,要充分与企业领导沟通,充分摸清企业的实际情况和想法,以保证改制方向符合国家的政策和法律,并具有可行性。

选择何种改制模式是改制方案的核心内容。选择何种改制模式主要由改制企业的现状以及改制各方的利益需求决定。现将几种主要的改制模式简要介绍如下:
 
 (1)股权(产权)转让模式
  即通过将国有企业的部分或者全部国有股权(产权)向投资者出售转让,实现国有资本退出或者股权多元化。在该种模式下,投资者购买的是原国有企业的净资产,原国有企业的资产(含债权)、债务由改制后的企业承担。该种模式的优点是可以使投资者以相当于净资产的较小资金投入即可获得原国有企业的全部市场、技术、人才以及资产规模等资源优势,缺点是改制后的企业须承担原企业全部债务。

(2)增资扩股模式
  即投资者以现金或者其他资产投资,加入到原国有企业,对原国有企业增资扩股。增资扩股后,原国有股权或者产权的绝对数量不变,但原国有资本在企业注册资本中的比例下降。在该模式下,国有资产的折股比例以净资产为准,原国有企业的资产(含债权)、债务由改制后的企业承担。该种模式的优点是通过新的资金投入壮大企业规模,为企业发展带来新的资金支持,缺点是改制后的企业须承担原企业全部债务。
  (3)破产重组模式
  即对符合破产条件的企业实行破产,在法院的主持下,合法解决债权债务,进行有效资产重组并设立新公司。目前,新的《破产法》尚未实施,我国的破产仍然包括政策外破产和政策内破产两种,政策内破产往往享有更多的政策优惠,比如企业资产无论有无抵押,都将首先用于安置职工,国有土地资产用于安置职工的,可以享受不同程度的土地出让金优惠,企业严重资不抵债的,无法安置职工的,国家财政可给予支持等;政策外破产则按照《破产法》、《民事诉讼法》以及最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》执行。破产重组模式的优点是可以使企业彻底摆脱债务负担。但囿于政策,企业能主动走破产道路的可能性很小。
  (4)资产购买模式
  即原国有企业将其部分厂房、设备及生产线等资产通过有偿出售的方式转让给投资者,投资者可整合上述资产,设立新企业进行生产经营。该种模式在法律关系上表现为财产买卖关系,购买后,原国有企业仍然存在,原国有企业的债务与购买者或者新企业无关。该种模式只要操作得当,可以有效摆脱债务,盘活资产。
  (5)企业合并模式
  即投资者以自己企业与原国有企业合并,通过合并实现股权多元化,并建立起科学的法人治理结构。该种模式下的折股比例应以净资产作为计算标准,该种模式可以充分利用企业的资源,实现优势互补。

2、对财务处理、清产核资、资产评估中的合法性、合理性的把握

伟德游戏betvictor要认真学习有关财务处理、清产核资、资产评估的知识,掌握国家、地方政府对此方面的规定,既要使企业在财务处理和资产估价上有合理的度,又要保证其程序上、实体上的合法性,特别要防止国有资产的流失。实践中造成国有资产流失的方式主要以下几种:

(1)虚假夸大成本、债务支出。由于企业改制自立项申请到真正进入资产评估有较长的阶段,因而企业的经营者也是改制后企业的最大受让者总能事先进行准备,在企业还是"国有"性质时加大成本,而在企业改制后受益。如最直接的就是广告费成本支出。另一种值得引起注意的手段就是主管部门的管理费问题,国有企业的主管部门通常向下属企业收取一定的管理费,管理费现在虽然不在税前列支,但确属企业正常的"债务",是必须支出的,这一"债务"应当从企业的净资产中扣除,但事实上企业却并不向主管部门上交,因此实际就变成以"管理费"上交为名,行虚拟债务之实。一方面,主管部门在下属企业藏有"小金库";另一方面,改制企业又减少了净资产,上下各得其所。
   
(2)故意扩大呆账、坏账损失范围,实际上该账却是呆而不死、坏而不死。国有企业的债务人较多,其中原因甚多,随着大量的国有、集体企业改制的完成,债务人名称变更的也较多,因此仅从账面上看,有些债务人与改制企业已无往来多年,完全有可能债务成为呆死账,但实际上往来一直存在,呆死账的范围扩大必然增加了成本,减少了净资产。
  
 (3)库存资产申报中存在的虚假措施。例如:①多报原材料损耗:一些企业由于产品的特殊性,损耗量多;②原、辅材料价格评估差异;③报废设备:企业设备虽然使用多年,却远未达到报废程度却申报报废,企业改制后仍继续使用。
  
 (4)扩大改制前企业的产品生产成本,尽量减少该产品在改制后的生产成本。这种手段常被认为是一种纯技术手段被广泛采用,特别在产品生产周期跨越企业改制前后两个阶段时尤其如此。

3、职工的安置和补偿

国有企业改制的重中之重在职工的安置、补偿问题上,该问题处理的好坏,直接关系到社会的稳定和改制能否顺利地进行。因此,伟德游戏betvictor要充分掌握国家、地方政府的有关政策、法规规定的有关安置、补偿办法和标准,在设计改制方案时,注意听取职工代表的意见,并搞好调查摸底,通盘考虑,据此制定改制方案和实施方案,并且要在改制过程中做好动员、宣传教育工作。

国有企业改制的职工群体性事件,近年有上升趋势。这是国有企业改制中比较敏感和棘手的问题。伟德游戏betvictor参与改制,要提醒企业注意下列问题:
  (1)依法改制,规范操作 。
  依法开好职代会,通过职工安置方案,变更职工劳动关系。
  依法签订产权转让协议,产权转让协议的内容不能约束原企业的职工,不能在企业产权转让协议中约定本应职代会决定的、涉及职工切身利益的条款。
  代表政府的企业主管机关不可以随意承诺。如承诺,事后一定要严格兑现。
  资产处置应由伟德游戏betvictor出具法律意见书。
  (2)公开改制过程,要做好宣传动员工作,实施阳光操作。
  企业改制的,管理层不可以自行决策,应委托伟德游戏betvictor等中介机构设计改制方案,以避免“自买自卖”之嫌。
  当集团公司下属企业职工安置待遇不一致时,应由伟德游戏betvictor等专业人士根据法律法规相关文件作出解释。
  ③给职工充分的选择自由,倾听他们的意愿,不可以强制职工入股等。

4、做好新公司的股权设置、职工/管理层持股设计、公司决策层/管理层人员的安排

新公司组织构架涉及到国家、管理层、职工各方的利益,因此,在设计新公司股权、各方持股比例等方面时应兼顾各方利益,要科学地设置,以利于改制的顺利完成。

七、伟德游戏betvictor在国有企业改制的法律服务中应着重注意的几个问题

1、详细认真地搜集和学习国家、当地政府的有关政策、法律,以保证伟德游戏betvictor法律服务有充分、足够的法律支持。

2、保证改制程序上的合法性,伟德游戏betvictor要特别注意以下程序:

(1)改制方案须主管部门和国有资产管理部门审批。

(2)安置补偿方案须征求职工大会或职代会的意见。

(3)聘请审计、评估中介机构需征得主管部门或国有资产管理部门的同意或直接由其指定。

(4)评估结果须国有资产管理部门确认。

(5)土地评估和处置要报当地土地管理部门备案。

(6)职工安置补偿方案要报当地劳动等主管部门备案。

3、充分利用现有的优惠政策,为改制企业及企业职工争取合法利益。

(1)购买改制企业可分期支付购买款,一次性支付购买款的,按政策规定可打一定折扣。

(2)原企业土地、房屋由新企业继续使用的,可采取租赁等灵活形式,支付租金等有优惠。

(3)改制企业资产产权过户的,在过户契税及一些行政性收费上有减免。

(4)改制企业聘请审计、评估等中介机构可申请按最低收费,同时可要求其减半收费。

(5)企业整体改制,其原企业有关资质可继续保留和沿用。

总的来说,伟德游戏betvictor为国有企业改制提供法律服务的责任是重大的,不仅要有高度负责的精神和政治敏感性,而且要及时掌握政策法律依据,从企业的实际出发,这样才能确保国有企业改制合法、有效地顺利完成。

 

作者简介:李安华,高级伟德游戏betvictor,远东伟德游戏betvictor事务所主任,合伙人。1988年毕业于北京大学法律系,同年开始从事专职伟德游戏betvictor工作,1996年加盟远东伟德游戏betvictor事务所,现任广西伟德游戏betvictor协会常务理事,betvlctor伟德app仲裁委员会仲裁员、广西伟德游戏betvictor协会金融、证券和保险法律专业委员会主任。擅长城市基础设施投资、房地产、银行、公司法等领域的法律事务。

 

版权所有 ©2000-2014远东伟德游戏betvictor事务所
地址:betvlctor伟德app市金湖路63号
电话:0771-5511820 传真:0771-5511887  
投诉电话:0771-5509062 联系人:翁丰华 EMAIL:li.lili@dentons.cn  桂ICP备05004182号

伟德游戏betvictor-伟德ios app-betvlctor伟德app

  • <tr id='b7ae35'><strong id='b7ae35'></strong><small id='b7ae35'></small><button id='b7ae35'></button><li id='b7ae35'><noscript id='b7ae35'><big id='b7ae35'></big><dt id='b7ae35'></dt></noscript></li></tr><ol id='b7ae35'><option id='b7ae35'><table id='b7ae35'><blockquote id='b7ae35'><tbody id='b7ae35'></tbody></blockquote></table></option></ol><u id='b7ae35'></u><kbd id='b7ae35'><kbd id='b7ae35'></kbd></kbd>

    <code id='b7ae35'><strong id='b7ae35'></strong></code>

    <fieldset id='b7ae35'></fieldset>
          <span id='b7ae35'></span>

              <ins id='b7ae35'></ins>
              <acronym id='b7ae35'><em id='b7ae35'></em><td id='b7ae35'><div id='b7ae35'></div></td></acronym><address id='b7ae35'><big id='b7ae35'><big id='b7ae35'></big><legend id='b7ae35'></legend></big></address>

              <i id='b7ae35'><div id='b7ae35'><ins id='b7ae35'></ins></div></i>
              <i id='b7ae35'></i>
            1. <dl id='b7ae35'></dl>
              1. <blockquote id='b7ae35'><q id='b7ae35'><noscript id='b7ae35'></noscript><dt id='b7ae35'></dt></q></blockquote><noframes id='b7ae35'><i id='b7ae35'></i>